《民法學(xué)》考前沖刺預(yù)測(cè)試卷(四)
一、單項(xiàng)選擇題：1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的，把所選項(xiàng)前的字母填在題后的括號(hào)內(nèi)。
1．下列民法中，被稱為足近代民法的代表的是( )。
A．1804年的《法國(guó)民法典》
B．1900年生效的《德國(guó)民法典》
C．1922年的《蘇俄民法典》
D．1896年公布的《日本民法典》
2．下列民事行為中，屬于實(shí)踐性的民事行為有( )。
A．租賃合同
B．贈(zèng)與合同
C．保管合同
D．買賣合同
3．區(qū)別財(cái)物之債和勞務(wù)之債的法律意義在于( )。
A．財(cái)物之債可以用金錢代為履行。而勞務(wù)之債不可以
B．財(cái)物之債發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，而勞務(wù)之債不發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移
C．財(cái)物之債是不特定的，而勞務(wù)之債是特定的
D．當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，財(cái)物之債可適用強(qiáng)制履行方式，而勞務(wù)之債不宜適用
4．民法上的“有限責(zé)任”指( )。
A．法人的廠長(zhǎng)經(jīng)理對(duì)其債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任
B．法人的出資者義寸法人債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任
C．法人的法定代表人對(duì)法人的債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任
D．法人的職工對(duì)法人債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任
5．某一暫停施工的建筑地因?yàn)榉e水而形成一個(gè)較大的水坑。乙12歲的兒子下水游泳時(shí)，不幸溺水身亡。確立該損害賠償責(zé)任的歸責(zé)原則為( )。
A．過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則
B．無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則
C．嚴(yán)格責(zé)任原則
D．公平責(zé)任原則
6．以下民事糾紛中，訴訟時(shí)效期間為1年的是( )。
A．租賃合同糾紛
B．技術(shù)進(jìn)出口合同糾紛
C．著作權(quán)糾紛
D．寄存財(cái)產(chǎn)被丟失或者損毀的糾紛
7．張某因患精神病，其妻起訴離婚．人民法院應(yīng)指定( )為張某的代理人。
A．張的父親，75歲
B．張的妻子，44歲
C．張的弟弟，45歲
D．張的叔叔
8．下列選項(xiàng)中，不可以以質(zhì)押的是( )。
A．商標(biāo)專用權(quán)
B．專利權(quán)
C．著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)
D．人身利益和權(quán)利
9．下列關(guān)于物權(quán)公示的說(shuō)法，不正確的是( )。
A．物權(quán)公示，有利于保護(hù)第三人的利益和交易安全
B．不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)均以登記為公示力‘法
C．物權(quán)公示，原因在于物權(quán)是絕對(duì)權(quán)，具有排他性
D．動(dòng)產(chǎn)物權(quán)均以占有為公示方法
10．我國(guó)擔(dān)保法對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)抵押登記效力采用什么原則?( )
A．登記生效主義
B．登記對(duì)抗主義
C．意思自治
D．意思表示一致即生效
11．王某在公園撿回一只小狗，便抱回家飼養(yǎng)，并為其注射了防病疫苗。則王某實(shí)施了( )。
A．無(wú)因管理
B．不當(dāng)?shù)美?/p>
C．自助行為
D. 善意取得
12．根據(jù)我國(guó)民法的規(guī)定，高度危險(xiǎn)作業(yè)的免責(zé)事由是( )。
A．受害人的重大過(guò)失
B．受害人的故意
C．受害人的過(guò)失
D．第三人的過(guò)失
13．當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定或約定不明確，保證人應(yīng)當(dāng)( )。
A．對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任
B．承擔(dān)連帶責(zé)任
C．按過(guò)錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任
D．不承擔(dān)保證責(zé)任
14．在下列情形中，屬于無(wú)因管理的是( )。
A．在加工合同中，承攬人管理定做人提供的原材料
B．主動(dòng)為他人看管贓物
C．甲拾得乙丟失的牛，在積極尋找失主的同時(shí)，對(duì)該牛進(jìn)行管理
D．超市對(duì)進(jìn)入超市的顧客的皮包進(jìn)行管理
15．依據(jù)擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于主合同和擔(dān)保合同的關(guān)系的表述，正確的是( )。
A．擔(dān)保合同是主合同的從合同
B．主合同無(wú)效，擔(dān)保合同必然有效
C．擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效后，擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任
D．擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效后，債權(quán)人只能向債務(wù)人要求清償
16．依照我國(guó)法律規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)為按份共有的是( )
A．夫妻共有財(cái)產(chǎn)
B．家庭共有財(cái)產(chǎn)
C．甲乙分別出資3萬(wàn)元和4萬(wàn)元共同購(gòu)買的財(cái)產(chǎn) D．共同繼承的財(cái)產(chǎn)
17．某貿(mào)易有限公司在平時(shí)簡(jiǎn)稱貿(mào)易公司，按照我國(guó)企業(yè)法人名稱的法律規(guī)定，該公司名稱可以是( )
A．兩個(gè)
B．兩個(gè)以上
C. 一個(gè)
D．自行確定的
18．有關(guān)監(jiān)護(hù)人的下列說(shuō)法中，錯(cuò)誤的是( )。
A．監(jiān)護(hù)人可以是一個(gè)，也可以是多人
B．當(dāng)被監(jiān)護(hù)人已經(jīng)具備了完全民事行為能力時(shí)，監(jiān)護(hù)關(guān)系解除
C．解除原為精神病患者的監(jiān)護(hù)，應(yīng)通過(guò)民事訴訟特別程序，在撤銷對(duì)公民限制民事行 為能力的認(rèn)定的同時(shí)，方可撤銷對(duì)其監(jiān)護(hù)
D．只有公民才能擔(dān)任監(jiān)護(hù)人
19．甲將乙的耳垂咬掉一塊，但未影響聽(tīng)力，甲侵犯了乙的哪種權(quán)利?( )
A．生命權(quán)
B．健康權(quán)
C．身體權(quán)
D.身份權(quán)
20．甲、乙、丙三人合伙經(jīng)營(yíng)，后甲因急事用錢，要將自己在合伙中的份額轉(zhuǎn)讓，乙 和第三人丁均欲以同一價(jià)格購(gòu)買，甲應(yīng)該( )。
A．賣給乙
B．賣給丁
C．賣給乙或丁
D．賣給乙丁每人一半份額
21．下列各項(xiàng)中，( )屬于一般人格權(quán)。
A．名譽(yù)權(quán)
B．榮譽(yù)權(quán)
C．隱私權(quán)
D．人格尊嚴(yán)權(quán)
22．計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的保護(hù)期為( )。
A．50年
B．20年
C，作者終生及死后50年
D．不受限制
23．清償被繼承人債務(wù)的原則不包括( )。
A．有序清償原則
B．限定繼承原則
C．連帶責(zé)任原則
D．全部清償原則
24．轉(zhuǎn)繼承適用的范圍是( )。
A．遺囑繼承
B．法定繼承
C．法定繼承和遺囑繼承
D．遺贈(zèng)
25．遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議( )。
A．不能適用《合同法》
B．是身份合同
C．不是平等主體之間的合同
D．是債權(quán)合同
26．下列( )不被法律認(rèn)為是違法行為。
A．公安人員刑訊逼供
B．限制債務(wù)人的人身自由
C．為搶錢而打傷別人
D．為抵抗搶劫而打傷搶劫者
27．買賣合同訂立前，買受人已經(jīng)通過(guò)租賃、借用、保管等合同關(guān)系實(shí)際占有標(biāo)的物，標(biāo)的物的交付系于合同生效的交付方式是指( )。
A．簡(jiǎn)易交付
B．占有改定
C．指示交付
D．?dāng)M制交付
28．王某有一子小王，在幼兒園就讀，在學(xué)校期間因與同學(xué)孫某發(fā)生口角，由于值班老師制止不力，致使孫某摔傷，共花去醫(yī)藥費(fèi)300元。這一費(fèi)用應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)?( )
A．學(xué)校
B．王某
C．王某與學(xué)校各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
D．小王
29．緊急避險(xiǎn)行為的構(gòu)成要件不包括( )。
A．必須有正在發(fā)生的危險(xiǎn)，威脅到本人、他人的利益或社會(huì)公共利益
B．除了采取緊急避險(xiǎn)的方式外，沒(méi)有其他可以排除危險(xiǎn)的方式
C．緊急避險(xiǎn)行為不應(yīng)超過(guò)必要的限度
D．符合社會(huì)公德
30．甲與鄰居乙爭(zhēng)吵，對(duì)自已的兒子丙說(shuō)：“給我打!”丁遞給丙一根木棍，丙用此將乙打傷，則說(shuō)法不正確的是( )。
A．三人構(gòu)成共同侵權(quán)
B．丁是幫助行為
C．三人承擔(dān)連帶責(zé)任
D．甲和丁承擔(dān)適當(dāng)?shù)呢?zé)任，丙承擔(dān)主要責(zé)任
二、判斷題：31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃 “√”，錯(cuò)誤的劃“×”。
31．人格尊嚴(yán)受民事主體行為能力的影響。 ( )
32．因不可抗力造成合同解除的，當(dāng)事人不承擔(dān)責(zé)任。 ( )
33．侵害公民名譽(yù)權(quán)的行為，在客觀上主要表現(xiàn)為侮辱和誹謗。 ( )
34．訴訟時(shí)效自權(quán)利人知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。 ( )
35．追及性是抵押權(quán)的性質(zhì)之一。 ( )
36．財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系中的共有人只能是自然人。 ( )
37．承攬人對(duì)承攬中的意外損失不負(fù)擔(dān)責(zé)任。 ( )
38．法人的法定代表人就是法人的代理人。 ( )
39．債權(quán)人撤銷權(quán)由債權(quán)人以自己的名義通過(guò)訴訟方式行使。 ( )
40．為胎兒保留的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生時(shí)是死體的，由其母親繼承。 ( )
三、簡(jiǎn)答題：41～43小題，每小題8分，共24分。
41．簡(jiǎn)述委托代理終止的原因。
42．簡(jiǎn)述取得時(shí)效和訴訟時(shí)效(即消滅時(shí)效)的區(qū)別。
43．簡(jiǎn)述離婚的法律后果。
四、論述題：44小題，16分。
44．論述相鄰關(guān)系。
五、案例分析題
45. 某服飾經(jīng)營(yíng)公司與某服裝廠簽訂了一份服裝買賣合同。合同規(guī)定：服裝廠向服飾經(jīng)營(yíng)公司出售高檔男、女西服各200套，其中男式西服每套1000元，女式西服每套800元，共計(jì)價(jià)款36萬(wàn)元。款式以服飾公司在服裝廠車間看到的成衣樣式為準(zhǔn)，面料為純毛料。交貨時(shí)間為合同簽訂后3個(gè)月內(nèi)。服飾經(jīng)營(yíng)公司應(yīng)向服裝廠交付定金10萬(wàn)元，余款于提貨時(shí)付清。還規(guī)定如任何一方遲延，每遲延一天按貨款的1%支付違約金。服裝廠在服飾經(jīng)營(yíng)公司的要求下請(qǐng)A市某貿(mào)易公司作為保證人。服裝廠為組織生產(chǎn)與某紡織廠訂立了一份加工承攬合同。合同規(guī)定由紡織廠為其加工一批純毛料，原料由服裝廠提供。紡織廠交貨時(shí)應(yīng)將有關(guān)檢驗(yàn)單、合格證明提交服裝廠。紡織廠應(yīng)支付加工費(fèi)5萬(wàn)元，于合同訂立時(shí)支付定金5000元。合同訂立后，紡織廠為降低成本在已有的純毛原料中滲入了混紡成分，于合同約定期限到來(lái)時(shí)交貨，并稱由于時(shí)間緊迫檢驗(yàn)證明還未拿到。服裝廠急于拿回布料，又考慮到紡織廠多年的良好信譽(yù)，認(rèn)為不會(huì)有問(wèn)題，未仔細(xì)檢驗(yàn)就接收貨物，有關(guān)證明以后再取。服裝廠用這批布料進(jìn)行生產(chǎn)，但交貨時(shí)已超過(guò)約定履行期10天。服飾公司在提貨時(shí)發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，但拒絕接收。雙方經(jīng)過(guò)交涉同意30天后按質(zhì)交貨。服裝廠另行購(gòu)入合格布料進(jìn)行生產(chǎn)，30天后按質(zhì)按期向服飾公司履行。
請(qǐng)回答
?。?）紡織廠在生產(chǎn)過(guò)程中摻假并向服裝廠交付的行為是何性質(zhì)?由此服裝廠可向紡織廠提出哪些要求？
(2)服裝廠能否以“服裝廠不能按期履約是由于紡織廠未按規(guī)定履約造成，因此紡織廠應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，并且此事件對(duì)服裝廠來(lái)說(shuō)屬不可抗力，因此應(yīng)予免責(zé)”為由向服飾公司提出抗辯?為什么?
(3)假設(shè)服飾公司在與服裝廠訂約前已和港方某公司簽訂一相同標(biāo)的和履行期限的合同，約定每遲一天向港方支付違約金2000元。服飾公司與服裝廠訂約時(shí)，明確告知服裝廠該情況，并要求其必須按期按質(zhì)履行?，F(xiàn)因服裝廠的違約行為，服飾公司向其提出哪些要求最有利，為什么?服裝廠最多向服飾公司支付多少萬(wàn)元?
(4)假設(shè)服裝廠與紡織廠簽訂合同一周后，均發(fā)現(xiàn)對(duì)方有喪失履行債務(wù)能力的情形，雙方是否均可向?qū)Ψ教岢鼋獬贤?
46．高某與穆某是夫妻，雙方于2000年購(gòu)買了一臺(tái)筆記本電腦，價(jià)值1萬(wàn)元。后因二人產(chǎn)生家庭矛盾，穆某未經(jīng)高某同意，擅自把電腦拿走，并同吳某協(xié)商以1萬(wàn)元的價(jià)格賣給了吳某。吳某拿到電腦后，經(jīng)常隨身攜帶，某次外出不幸丟失。恰巧電腦被周某撿到，并以7000元的價(jià)格賣給了同事武某。后武某在開(kāi)學(xué)術(shù)會(huì)議時(shí)攜帶該筆記本被吳某認(rèn)出，吳某并提供了相關(guān)證明。
(1)吳某能否取得該電腦的所有權(quán)?為什么?
(2)武某能否取得該電腦的所有權(quán)?為什么?
《民法學(xué)》考前沖刺預(yù)測(cè)試卷(四)參考答案及解析
一、單項(xiàng)選擇題
1．A【解析】1804年的《法國(guó)民法典》被認(rèn)為是近代民法的代表。故選A。
2．C【解析】諾成性民事法律行為是當(dāng)事人雙方意思表示一致即可成立的行為，它不以標(biāo)的物的交付為要件；實(shí)踐性民事法律行為是除當(dāng)事人意思表示一致之外還需要交付標(biāo)的物才能成立的民事法律行為。諾成性民事行為是常態(tài)，而實(shí)踐性民事行為則屬于例外。根據(jù)《合同法》第366條的規(guī)定，保管合同屬于實(shí)踐性民事行為?！逗贤ā逢P(guān)于贈(zèng)與合同的規(guī)定，沒(méi)有要求必須以贈(zèng)與物的交付作為合同的成立條件或生效條件，因此贈(zèng)與合同屬于諾成性的民事行為。在《合同法》頒布之前，根據(jù)《民通意見(jiàn)》第128條的規(guī)定，贈(zèng)與合同屬于實(shí)踐性的民事行為，但《合同法》頒布以后，則沒(méi)有再作這樣的要求。
3．D【解析】區(qū)分財(cái)物之債和勞務(wù)之債的意義在于：當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，財(cái)物之債可適用強(qiáng)制履行方式，勞務(wù)之債則不宜適用強(qiáng)制履行方式。故選D。
4．B【解析】“有限責(zé)任”指責(zé)任人以其所有財(cái)產(chǎn)中的一部分財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然廣義的有限責(zé)任還包括限額賠償?shù)膬?nèi)容。法人的股東對(duì)法人債務(wù)承擔(dān)的是有限責(zé)任，而法人自己對(duì)外承擔(dān)責(zé)任時(shí)，仍是以全部法人財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，因此在性質(zhì)上不屬于有限責(zé)任。
5．A【解析】《民法通則》第125條規(guī)定：“地面施工致人損害民事責(zé)任的歸責(zé)原則采取推定過(guò)錯(cuò)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則?！惫蔬xA。
6．D【解析】根據(jù)我國(guó)《民法通則》關(guān)于特殊訴訟時(shí)效的規(guī)定，以下情況的訴訟時(shí)效期間為1年：(1)身體受到傷害要求賠償?shù)模?2)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；(3)延付或者拒付租金的；(4)寄存財(cái)產(chǎn)被丟失或者損毀的。因國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的期限為4年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。因此，在本題中，ABC都是錯(cuò)誤的，只有D是正確答案。
7．A【解析】無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近親屬；(5)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。因本案為離婚訴訟。故選A。
8．D【解析】可以質(zhì)押的是商標(biāo)專用權(quán)以及專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)。人身利益和權(quán)利不可轉(zhuǎn)讓，當(dāng)然不能擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
9．D【解析】公示原則是指當(dāng)事人以公開(kāi)方式使公眾知曉物權(quán)變動(dòng)的事實(shí)。即物權(quán)的變動(dòng)必須與一定的標(biāo)志結(jié)合起來(lái)，使第三人能夠從外部加以識(shí)別。動(dòng)產(chǎn)物權(quán)不以占有為唯一公示方法。故選D。
10．A【解析】依據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第41條規(guī)定：不動(dòng)產(chǎn)抵押需要辦理抵押登記才能產(chǎn)生法律效力。故選A。
11．A【解析】無(wú)因管理，是指沒(méi)有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而為他人管理事務(wù)或提供服務(wù)的行為。本題可用排除法。
12．B【解析】《民法通則》第123條規(guī)定：“高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害民事責(zé)任的免責(zé)事由只有一個(gè)即受害人的故意。受害人故意包括兩種情況：一為受害人對(duì)損害的發(fā)生有故意，即受害人故意造成自己的損害；二是受害人故意實(shí)施違法行為。”故選B。
13．A【解析】當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
14．C【解析】要注意對(duì)基本知識(shí)的掌握，此題依無(wú)因管理的定義可得出答案為C。
15．A【解析】《擔(dān)保法》第5條規(guī)定：“擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無(wú)效，擔(dān)保合同無(wú)效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任?！币虼?，選項(xiàng)A是正確的。
16．C【解析】按份共有亦稱分別共有，是指共有人按照確定的份額對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)的共有。故選C。
17．C【解析】根據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第10條的規(guī)定：“企業(yè)法人只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱”。故答案為C。
18．D【解析】未成年人、無(wú)民事行為能力或者是限制民事行為能力的精神病人，在沒(méi)有父母或其他監(jiān)護(hù)人的情況下，可由未成年人父母的所在單位、精神病人所在單位或其住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)擔(dān)任。所以不是僅有公民才能擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。故選D。
19．C【解析】健康權(quán)主要指的是身體功能的完整，而身體權(quán)主要指的是身體部件的完整。
20．A【解析】合伙人轉(zhuǎn)讓其出資份額，必須經(jīng)其他合伙人同意，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。故選A。
21．D【解析】ABC都屬于具體人格權(quán)，只有D項(xiàng)屬于一般人格權(quán)。此外，還包括人格獨(dú)立、人格自由。
22．A【解析】軟件著作權(quán)的保護(hù)期為50年，截止于軟件首次發(fā)表后第50年的12月31日。
23．D【解析】清償被繼承人債務(wù)的原則包括以接受繼承為前提的原則、限定繼承原則、有序清償原則、連帶責(zé)任原則、保留必留份原則。
24．C【解析】轉(zhuǎn)繼承是指繼承人在繼承開(kāi)始后，遺產(chǎn)分割之前死亡，其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)轉(zhuǎn)由他的合法繼承人繼承的制度。合法繼承人包括法定繼承人和遺囑繼承人。
25．D【解析】遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是指遺贈(zèng)人與扶養(yǎng)人(包括組織)簽訂的，遺贈(zèng)人的全部或部分財(cái)產(chǎn)在其死亡后按協(xié)議規(guī)定轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有，扶養(yǎng)人承擔(dān)對(duì)遺贈(zèng)人生養(yǎng)死葬義務(wù)的協(xié)議。遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，因此是債權(quán)合同，適用《合同法》的規(guī)定。
26．D【解析】D項(xiàng)為正當(dāng)防衛(wèi)行為，正當(dāng)防衛(wèi)是指根據(jù)法律規(guī)定，為了保護(hù)公共利益、自身或他人的合法利益，對(duì)于正在進(jìn)行非法侵害的人給予適當(dāng)?shù)倪€擊，以排除或減輕違法行為可能造成的損害。正當(dāng)防衛(wèi)行為是合法行為，因此，《民法通則》第128條規(guī)定：“因正當(dāng)防衛(wèi)造成損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任?！闭?dāng)防衛(wèi)行為應(yīng)具有一定的限度，否則可能防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，而防衛(wèi)過(guò)當(dāng)是違法行為。ABC均為侵權(quán)行為。
27．A【解析】交付是指物品占有的轉(zhuǎn)移。交付分為以下幾種情形： (1)簡(jiǎn)易交付：即買賣合同訂立前，買受人已經(jīng)通過(guò)租賃、借用、保管等合同關(guān)系實(shí)際占有標(biāo)的物，標(biāo)的物的交付系于合同生效的交付方式。(2)占有改定：即動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的讓與人與受讓人之間特別約定，標(biāo)的物仍然由出讓人繼續(xù)占有，則在物權(quán)讓與的合意成立時(shí)，視為交付，受讓人取得間接占有。(3)指示交付：又稱返還請(qǐng)求權(quán)讓與，動(dòng)產(chǎn)由第三人占有時(shí)，出讓人將其對(duì)第三人的返還請(qǐng)求權(quán)讓與受讓人以代替交付。(4)擬制交付：即出讓人將標(biāo)的物的權(quán)利憑證(倉(cāng)單、提單)交給受讓人以代替物的現(xiàn)實(shí)交付。
28．C【解析】對(duì)未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機(jī)構(gòu)，未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身?yè)p害，或者未成年人致他人人身?yè)p害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過(guò)錯(cuò)相應(yīng)的賠償責(zé)任。第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身?yè)p害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)校、幼兒園等教育機(jī)構(gòu)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。
29．D【解析】除選項(xiàng)D外，ABC三個(gè)選項(xiàng)均為構(gòu)成要件。
30．D【解析】三人構(gòu)成共同侵權(quán)，最高人民法院《民通意見(jiàn)》第148條規(guī)定：“教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。教唆、幫助無(wú)民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的人，為侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。教唆、幫助限制民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要民事責(zé)任。甲是教唆，丁是幫助，但是不影響他們承擔(dān)連帶責(zé)任。”
二、判斷題
31．×【解析】人格尊嚴(yán)不受民事主體行為能力、文化程度、財(cái)產(chǎn)狀況、宗教信仰等因素的影響，所有民事主體所應(yīng)獲得的最基本的社會(huì)地位和最起碼的尊重是一樣的。
32．√【解析】根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，除法律規(guī)定以外，因不可抗力造成合同解除的，當(dāng)事人不承擔(dān)責(zé)任。
33．√【解析】根據(jù)《民法通則》第101條規(guī)定，對(duì)侵害公民名譽(yù)權(quán)的行為，主要表現(xiàn)為侮辱和誹謗兩種形式。
34．×【解析】本題考查的知識(shí)點(diǎn)是訴訟時(shí)效的起算。由于訴訟時(shí)效的適用是以權(quán)利人能夠行使請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)利為前提的。一般來(lái)說(shuō)，權(quán)利人在侵權(quán)行為發(fā)生之時(shí)便知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利受到侵害的事實(shí)，所以《民法通則》第137條規(guī)定，訴訟時(shí)效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。本題只表明訴訟時(shí)效自權(quán)利被侵害之日起計(jì)算，沒(méi)有“應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害”，犯了不周延錯(cuò)誤，故判斷不正確。
35．√【解析】追及性是抵押權(quán)的性質(zhì)之一，即不論抵押財(cái)產(chǎn)落入何人之手，抵押權(quán)人皆可追及該財(cái)產(chǎn)行使權(quán)利。
36．×【解析】根據(jù)《民法通則》第78條的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)可以由兩個(gè)以上的公民、法人共有。
37．×【解析】對(duì)承攬中的意外損失不負(fù)擔(dān)責(zé)任是定做人不是承攬人。
38．×【解析】法人的法定代表人在以法人的名義進(jìn)行意思表示時(shí)，該法定代表人與其所代表的法人是同一主體，法定代表人是法人的組成部分，其所表示的意思就是法人的意思。而在代理關(guān)系中，代理人與被代理人是兩個(gè)獨(dú)立的民事主體，代理人可以獨(dú)立為意思表示。
39．√【解析】債權(quán)人撤銷權(quán)，又稱廢罷訴權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為可以申請(qǐng)法院予以撤銷的權(quán)利。
40．×【解析】根據(jù)《繼承法》規(guī)定，胎兒出生時(shí)是死體的，為其保留的遺產(chǎn)份額要按照法定繼承辦理。
三、簡(jiǎn)答題
41．答：(1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成。
(2)被代理人取消委托或代理人辭去委托。
(3)被代理人或代理人死亡。
(4)代理人喪失民事行為能力。
(5)作為被代理人或代理人的法人終止。
42．答：(1)兩者所依據(jù)的事實(shí)狀態(tài)不同。根據(jù)法律規(guī)定，取得時(shí)效是以非所有人占有他人所有物的事實(shí)狀態(tài)為依據(jù)，而訴訟時(shí)效得以適用的依據(jù)則是民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人不行使請(qǐng)求權(quán)的事實(shí)狀態(tài)。
(2)兩者所產(chǎn)生的法律后果不同。取得時(shí)效的法律后果是特定權(quán)利的產(chǎn)生，而訴訟時(shí)效的屆滿則引起請(qǐng)求人民法院予以保護(hù)之權(quán)利的消滅，即勝訴權(quán)的消滅。
(3)兩者所適用的范圍不同。取得時(shí)效是對(duì)物權(quán)而言，適用于財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的產(chǎn)生和喪失。．訴訟時(shí)效則是對(duì)債權(quán)而言，適用于財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)的存在或喪失。
43．答：(1)人身關(guān)系上，夫妻之間基于配偶身份享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)消滅，雙方均有再婚的權(quán)利。
(2)財(cái)產(chǎn)關(guān)系上：第一，關(guān)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割。夫妻共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理，協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。第二，關(guān)于離婚時(shí)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。在夫妻約定采取分別財(cái)產(chǎn)制下，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出嘏多義務(wù)的，離婚時(shí)有權(quán)向另一方請(qǐng)求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。第三，關(guān)于夫妻共同債務(wù)的清償。離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)模蜇?cái)產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。第四，關(guān)于離婚時(shí)的生活困難幫助。離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法有雙方協(xié)議，協(xié)議不成的，由法院判決。
(3)在父母子女關(guān)系上，離婚不能消除父母子女關(guān)系，但需要處理好子女撫養(yǎng)歸屬和撫育費(fèi)負(fù)擔(dān)、對(duì)困難一方的幫助等問(wèn)題。
四、論述題
44．答：相鄰關(guān)系是兩個(gè)以上相互毗鄰的不動(dòng)產(chǎn)所有人或占有、使用人，在行使不動(dòng)產(chǎn)的占有、使用、收益和處分權(quán)時(shí)，相互之間應(yīng)當(dāng)給予便利或者接受限制而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。相鄰關(guān)系在實(shí)際生活中是大量、經(jīng)常發(fā)生的，種類繁多，如相鄰?fù)恋厥褂谩⑼ㄐ嘘P(guān)系，相鄰用水、排水關(guān)系，相鄰防危關(guān)系．相鄰?fù)L(fēng)、采光關(guān)系等等。在處理相鄰關(guān)系時(shí)，應(yīng)遵循如下原則：
(1)兼顧各方的利益，互諒互讓、互助團(tuán)結(jié)。相鄰各方對(duì)土地、山林、草原等自然資源的使用權(quán)和所有權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，或因環(huán)境污染發(fā)生爭(zhēng)議以后，必須本著互諒互讓、有利團(tuán)結(jié)的精神協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)和人民法院解決。在爭(zhēng)議解決以前，爭(zhēng)議各方不得荒廢土地、山林等自然資源，不得破壞有關(guān)設(shè)施，更不得聚眾鬧事，強(qiáng)占或毀壞財(cái)產(chǎn)。對(duì)故意鬧事造成財(cái)產(chǎn)損害和人身傷害的，除追究當(dāng)事人的民事責(zé)任外，還應(yīng)追究其行政責(zé)任，甚至刑事責(zé)任。相鄰各方在行使所有權(quán)或使用權(quán)時(shí)，要互相協(xié)作，兼顧相鄰人的利益。以鄰為壑，損人利己，妨害社會(huì)公共利益的行為，是與相鄰關(guān)系所應(yīng)遵循的原則相悖的。人民法院處理相鄰關(guān)系糾紛，也要兼顧各方的利益，使糾紛得以妥善解決。
(2)有利生產(chǎn)、方便生活。處理因相鄰關(guān)系發(fā)生的糾紛時(shí)，應(yīng)從有利于有效合理地使用財(cái)產(chǎn)和有利于生產(chǎn)和生活的原則出發(fā)。例如在處理地界糾紛時(shí)，如果原來(lái)未劃定地界，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)如何便于經(jīng)營(yíng)管理和有利于生產(chǎn)發(fā)展的原則，來(lái)確定新的地界線。
(3)公平合理。相鄰關(guān)系的種類很多，法律很難對(duì)各種相鄰關(guān)系都作出具體規(guī)定，這就需要人民法院在處理相鄰關(guān)系糾紛時(shí)，應(yīng)該從實(shí)際出發(fā)，進(jìn)行深入的調(diào)查研究，兼顧各方面的利益，適當(dāng)考慮歷史情況和習(xí)慣，公平合理地處理糾紛?！睹穹ㄍ▌t》第83條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等方面的相鄰關(guān)系，給鄰方造成妨礙或損失的，應(yīng)當(dāng)停止侵害，排除妨礙，賠償損失?！?/p>
五、案例分析題
45．答：(1)該行為屬于瑕疵履行。根據(jù)《合同法》規(guī)定，作為定做人的服裝廠可以要求作為承攬人的紡織廠承擔(dān)修理、重作、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任。
(2)不能。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。并且這種情況不符合《合同法》關(guān)于不可抗力的規(guī)定。
(3)服飾公司有以下幾種選擇：①要求返還定金。但根據(jù)《擔(dān)保法》第91條規(guī)定，定金不能超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％，即7.2萬(wàn)元。超過(guò)的部分無(wú)效，雙倍返還應(yīng)為14.4萬(wàn)元，加上無(wú)效的2.8萬(wàn)元，共應(yīng)返還17.2萬(wàn)元。②要求支付遲延履行違約金。(10天× 36萬(wàn)×1％)=3.6萬(wàn)元。③要求賠償損失。損失為服飾公司要向港方支付40天遲延違約金8萬(wàn)元。根據(jù)以上分析，服飾公司選擇要求服裝廠賠償損失最為有利。服裝廠最高應(yīng)向服飾公司支付8萬(wàn)元損失+10萬(wàn)元定金=18萬(wàn)元。
(4)①紡織廠在此情況下不能直接解除合同，但可以暫時(shí)中止履行，要求對(duì)方提供擔(dān)保，如對(duì)方在合理期限內(nèi)未提供擔(dān)保方可解除合同。②服裝廠作為定做人可隨時(shí)解除合同。
46．答：(1)吳某能取得對(duì)電腦的所有權(quán)，昊某構(gòu)成善意取得。共同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無(wú)效。但第三人善意、有償取得該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益；對(duì)其他共有人的損失，由擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的人賠償。在本案中，穆某作為共同共有人，處分其共有財(cái)產(chǎn)，而吳某作為善意第三人，在并不知情的情況下，支付了相當(dāng)?shù)膬r(jià)款，依法應(yīng)取得該電腦所有權(quán)。
(2)武某不能取得對(duì)電腦的所有權(quán)。根據(jù)我國(guó)《物權(quán)法》規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)善意取得必須符合如下構(gòu)成要件：第一，受讓人受讓動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的；第二，受讓人以合理的價(jià)格有償受讓；第三，動(dòng)產(chǎn)已經(jīng)交付給受讓人；第四，占有人必須是善意取得占有。如果占有人的占有不是基于所有人的意思取得的，占有人非法轉(zhuǎn)讓，善意第三人不能取得原物的所有權(quán)，所有人有權(quán)向第三人請(qǐng)求返還原物。本案中，由于電腦是被所有權(quán)人遺失，原物不基于所有人的意思喪失占有，’因此不能適用善意取得，武某不能取得有關(guān)所有權(quán)。
