《民法學(xué)》考前沖刺預(yù)測(cè)試卷（七）
一、單項(xiàng)選擇題：1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的，把所選項(xiàng)前的字母填在題后的括號(hào)內(nèi)。
1．在地役權(quán)法律關(guān)系中，下列表述不正確的是（ ）。
A．地役權(quán)是為特定人設(shè)定的
B．地役權(quán)是為需役地的便利而沒(méi)定的
C．地役權(quán)可以是有償取得的
D．地役權(quán)也可以是無(wú)償取得的
2．附隨義務(wù)一般不包括（ ?。?。
A．照顧義務(wù)
B．通知義務(wù)
C．協(xié)助義務(wù)
D．給付義務(wù)
3．下列物權(quán)中，屬于主物權(quán)的是（ ?。?。
A．留置權(quán)
B．質(zhì)權(quán)
C．地役權(quán)
D．國(guó)有土地使用權(quán)
4. 請(qǐng)宣告在戰(zhàn)爭(zhēng)期問(wèn)下落不明的人死亡時(shí)．下落不明的法定期間是（ ?。?。
A．從戰(zhàn)爭(zhēng)開(kāi)始之日起2年
B．從戰(zhàn)爭(zhēng)開(kāi)始之日起4年
C．從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起2年
D．從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起4年
5．按份共有中的“應(yīng)有份額”是指（ ）。
A．共同所有權(quán)權(quán)能的分離
B．具體劃分每個(gè)共有人對(duì)共有物的使用部分
C．共有標(biāo)的物量的分割
D．對(duì)共有權(quán)量的分割
6．以下行為中不屬于無(wú)權(quán)代理行為的是（ ?。?。
A．未經(jīng)授權(quán)的代理
B．代理權(quán)消火后的代理
C．超越代理權(quán)限的代理
D．自已代理
7．下列組織，不屬于社會(huì)團(tuán)體法人的是（ ?。?/p>
A．工會(huì)
B．生產(chǎn)合作社
C．中國(guó)銀行北京分行
D．中國(guó)法學(xué)會(huì)
8．關(guān)于公信原則，下列說(shuō)法正確的是（ ）。
A．其日的在于對(duì)真正權(quán)利人的保護(hù)
B．應(yīng)當(dāng)以健全完備的公示制度為前提
C．在不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的情況下均應(yīng)適用
D．公示的物權(quán)與實(shí)際真實(shí)狀態(tài)的物權(quán)不一斂時(shí)。無(wú)論相對(duì)人為善意還是惡意都應(yīng)適用
9．李某冒著名電影演員劉某之名．招搖撞騙，李某的行為侵害_『劉某的（ ?。?。
A．名譽(yù)權(quán)
B．姓名權(quán)
C．肖像權(quán)
D．名稱權(quán)
10．依照法律規(guī)定，按份共有人轉(zhuǎn)讓其共有財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，其他共有人享有（ ?。?。
A．優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
B．撤銷權(quán)
C．同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
D．阻止權(quán)
11．依照我國(guó)《擔(dān)保法》的規(guī)定，下列哪種財(cái)產(chǎn)可以抵押?（ ?。?/p>
A．土地所有權(quán)
B．校長(zhǎng)的私人汽車
C．學(xué)校教學(xué)樓
D．幼兒園
12．下列哪項(xiàng)不是民法的淵源?（ ）
A．憲法
B．法律
C．省政府文件
D．地方性法規(guī)
13．對(duì)主物與從物的關(guān)系，下列說(shuō)法中正確的是（ ?。?。
A．根據(jù)兩個(gè)獨(dú)立存在的物在法律效力中的主從關(guān)系作的劃分
B．從物的所有權(quán)隨主物的所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移
C．從物必須依附于主物而存在
D．從物與主物的所有權(quán)人不是同一人
14．某大學(xué)生偷得手機(jī)一部，作為生日禮物送給不知情的表妹。其表妹對(duì)該手機(jī)的占有屬于（ ）。
A．合法占有
B．惡意占有
C．非法占有
D．所有人占有
15．養(yǎng)雞場(chǎng)和飼料廠簽訂義賣飼料的合同，雙方約定，飼料廠向養(yǎng)雞場(chǎng)提供正大牌或希望牌雞飼料2000斤。履行期至，養(yǎng)雞場(chǎng)要求飼料廠供應(yīng)正大牌飼料。二者之問(wèn)屬于哪種債?（ ?。?/p>
A．選擇之債
B．單一之債
C．簡(jiǎn)單之債
D．任意之債
16. 買方的經(jīng)辦人和出賣人互相串通，抬高價(jià)金，由后者給前者一定的回扣，這一行為的性質(zhì)屬于（ ）。
A．欺詐
B．顯失公平
C．惡意串通
D．以合法形式掩蓋非法目的
17．下列受合同法調(diào)整的是（ ?。?。
A．婚姻關(guān)系
B．監(jiān)護(hù)協(xié)議
C．收養(yǎng)協(xié)議
D．經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同關(guān)系
18．在保證擔(dān)保方式中，一般保證與連帶責(zé)任保證最主要的區(qū)別是（ ）。
A．一般保證的保證范圍為主債權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證范圍為全部債權(quán)
B．一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證人不享有這一權(quán)利
C．一般保證的保證期間為6個(gè)月，連帶責(zé)任保證的保證期問(wèn)為2年
D．在同一債權(quán)既有保汪又有物的擔(dān)保的情況下,一般保證的保證人儀對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)責(zé)任，而連帶責(zé)任保證不受此限制
19．承攬合同中，定做人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，在當(dāng)事人未有特別約定的情況下，承攬人對(duì)完成的工作成果享有何種權(quán)利?（ ?。?/p>
A．所有權(quán)
B．變賣權(quán)
C．留置權(quán)
D．提存權(quán)
20．送奶人誤將王某的牛奶放在了李某的牛奶箱中，李某取得該牛奶屬于（ ?。?/p>
A．不當(dāng)?shù)美?/p>
B．侵權(quán)行為
C．無(wú)因管理
D．自助行為
21．下列哪個(gè)選項(xiàng)屬于專利的申請(qǐng)?jiān)瓌t的范疇?（ ?。?/p>
A．先申請(qǐng)?jiān)瓌t
B．先發(fā)明原則
C．先使用原則
D．書(shū)面申請(qǐng)?jiān)瓌t
22．為了創(chuàng)造自己的品牌，某服裝專賣店注冊(cè)了“冬夏風(fēng)”商標(biāo)，該商標(biāo)的性質(zhì)屬于哪一類商標(biāo)?（ ?。?/p>
A．制造商標(biāo)
B．證明商標(biāo)
C．銷售商標(biāo)
D．服務(wù)商標(biāo)
23．繼承法規(guī)定的幾種遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式中優(yōu)先適用的一種是（ ）。
A．遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議
B．法定繼承
C．遺囑繼承
D．遺贈(zèng)
24．關(guān)于繼承的說(shuō)法錯(cuò)誤的是（ ?。?。
A．繼承權(quán)男女平等
B．非法財(cái)產(chǎn)不得繼承
C．繼承權(quán)自愿原則
D. 養(yǎng)子女沒(méi)有繼承權(quán)
25．根據(jù)我國(guó)繼承法的規(guī)定，第一順序的法定繼承人指（ ?。?/p>
A．配偶、父母
B．配偶、子女、父母
C．配偶、子女
D．父母、祖父母、子女、配偶
26．民事責(zé)任中，不屬于財(cái)產(chǎn)責(zé)任的是（ ?。?/p>
A．返還財(cái)產(chǎn)
B．采取補(bǔ)救措施
C．恢復(fù)原狀
D．消除影響
27．侵權(quán)行為的特征不包括( )。
A．侵權(quán)行為是違法行為
B．侵權(quán)行為是行為人有意識(shí)的行為
C．侵權(quán)行為是違約行為
D．侵權(quán)行為的侵害對(duì)象是絕對(duì)權(quán)
28．高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害民事責(zé)任適用的歸責(zé)原則是（ ?。?/p>
A．過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則
B．無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則
C．推定過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則
D．公平責(zé)任原則
29．某房地產(chǎn)有限公司在市東有一基本辦公樓，在市西有一棟物業(yè)樓，在外市有一棟
開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)中的大類，其中，其住所是（ ?。?。
A．市東辦公樓
B．市西物業(yè)樓
C．外市的大樓
D．三樓都是
30．根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列侵權(quán)行為中適用過(guò)錯(cuò)推定的歸責(zé)原則的是（ ?。?/p>
A．產(chǎn)品致人損害
B．環(huán)境污染致人損害
C．動(dòng)物致人損害
D．建筑物致人損害
二、判斷題：31~40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃“√”，錯(cuò)誤的劃“×”。
31．不動(dòng)產(chǎn)也可以設(shè)定質(zhì)權(quán)。 （ ?。?/p>
32．宣告失蹤是宣告死亡的必經(jīng)程序。 （ ）
33．對(duì)公、婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或喪偶女婿可以作為第一順序繼承人。 （ ?。?/p>
34．機(jī)關(guān)法人是公益法人。 ( )
35．在我國(guó)，股份有限公司的設(shè)立采用行政許可主義。 （ ）
36．當(dāng)公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害時(shí)，行為人所采取的必要的防衛(wèi)措施，稱為正當(dāng)防衛(wèi)。 ( )
37．《民法通則》中規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用原則僅適用于民法通則。 （ ?。?/p>
38．外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)在我國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托依法成立的商標(biāo)代理組織代理。 ( )
39．建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，無(wú)論其自己有無(wú)過(guò)錯(cuò)。 （ ?。?/p>
40．緊急避險(xiǎn)只能是為了自己的利益而采取的行為。 （ ?。?/p>
三、簡(jiǎn)答題：41～43小題，每小題8分，共24分。
41．簡(jiǎn)述個(gè)人合伙的債務(wù)清償。
42．簡(jiǎn)述法人成立的條件。
43．簡(jiǎn)述承擔(dān)民事責(zé)任的形式。
四、論述題：44小題，16分。
44．試論無(wú)因管理。
五、案例分析題：45～46小題，每小題15分，共30分。
45．1998年1月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬(wàn)元出資，乙以房屋作價(jià)人民幣8萬(wàn)元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)人民幣4萬(wàn)元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，于1998年6月向銀行貸款人比幣5萬(wàn)元，期限為1年。1998年8月．甲提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月．甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。l997年9月．丁入伙。丁入伙后。因經(jīng)營(yíng)環(huán)境變化-企業(yè)嚴(yán)重虧損。1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值人民幣3萬(wàn)元予以分配，但對(duì)未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款。甲稱自己早已退伙。不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自已入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自已是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)還貸款義務(wù)。
根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題：
(1)甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立?
(2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償?
(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間如何分擔(dān)清償責(zé)任?
46．李某在A市是家喻戶曉的畫(huà)家，某書(shū)畫(huà)收藏中心與李某簽訂了一份委托作品創(chuàng)作合同。合同規(guī)定，李某應(yīng)交給該書(shū)畫(huà)收藏中心五幅自己的新作品，報(bào)酬為5萬(wàn)元。同年，李某將其所畫(huà)作品交付書(shū)畫(huà)收藏中心，并領(lǐng)取報(bào)酬5萬(wàn)元。第二年，該書(shū)畫(huà)收藏中心舉辦一次大規(guī)模的畫(huà)展，將李某的五幅作品全部展出。李某得知后提出異議，認(rèn)為書(shū)畫(huà)收藏中心未經(jīng)他的同意擅自展出他的作品，侵犯了他的著作權(quán)。與此同時(shí)，書(shū)畫(huà)收藏中心又將該五幅畫(huà)連同其他作品結(jié)集出版。
(1)書(shū)畫(huà)收藏中心未經(jīng)李某同意將李某作品展出的行為是否侵犯了李某的權(quán)利?為什么?
(2)書(shū)畫(huà)收藏中心將該五幅畫(huà)連同其他作品結(jié)集出版的行為有無(wú)法律依據(jù)?
《民法學(xué)》考前沖刺預(yù)測(cè)試卷(七)參考答案及解析
一、單項(xiàng)選擇題
1．A【解析】地役權(quán)是指為自己土地的便利而使用他人土地的權(quán)利?？芍匾蹤?quán)是不為特定人設(shè)定的。故選A。
2．D【解析】所謂附隨義務(wù)，是指在債的關(guān)系發(fā)展過(guò)程中，債務(wù)人在給付義務(wù)之外，基于誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)債的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣而應(yīng)履行的義務(wù)，如照顧義務(wù)、保管義務(wù)、協(xié)助義務(wù)、保密義務(wù)、保護(hù)義務(wù)等。
3．D【解析】主物權(quán)又稱為獨(dú)立物權(quán)，是指非從屬于他種權(quán)利而能夠獨(dú)立存在的物權(quán)。其中只有國(guó)有土地使用權(quán)為非從屬于他種權(quán)利而能夠獨(dú)立存在的物權(quán)。故選D。
4．D【解析】申請(qǐng)宣告在戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的人死亡時(shí)，下落不明的法定期間是4年，從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算。A、B、C是錯(cuò)誤的，只有D是正確答案。
5．D【解析】根據(jù)《民法通則》第78條的規(guī)定，按份共有的性質(zhì)就是共有人按各自的份額對(duì)其共有物共享所有權(quán)。這種份額是對(duì)所有權(quán)從量上的分割。故選D。
6．D【解析】根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，無(wú)權(quán)代理行為包括四種：未經(jīng)授權(quán)的代理、代理權(quán)消滅后的代理、超越代理權(quán)限的代理和表見(jiàn)代理。其中表見(jiàn)代理是特殊的無(wú)權(quán)代理類型。因?yàn)樗M管是無(wú)權(quán)代理，但為了保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益，法律確認(rèn)其產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。在本題中不屬于無(wú)權(quán)代理行為。
7．C【解析】社團(tuán)法人和社會(huì)團(tuán)體法人是兩個(gè)不同的概念，一定要注意分清楚。社團(tuán)法人是指以社員權(quán)為基礎(chǔ)的人的集合體，其以有一定的成員為成立條件，如公司。社會(huì)團(tuán)體法人，是指由自然人或者法人自愿組成的為實(shí)現(xiàn)會(huì)員共同意愿，按照章程開(kāi)展活動(dòng)的非營(yíng)利性的具有法人資格的社會(huì)組織，或者由一定的捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)組成的具有法人資格的社會(huì)組織。故選C。
8．B【解析】物權(quán)的變動(dòng)以登記或交付為公示方法。當(dāng)事人如果信賴這種公標(biāo)而為一定的行為(如買賣、贈(zèng)與等)，那么，即使登記或交付所表現(xiàn)的物權(quán)狀態(tài)與真實(shí)的物權(quán)狀態(tài)不相符合，也不影響物權(quán)變動(dòng)的效力。公信原則包括兩方面的內(nèi)容：其一，記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿的人推定為該不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利人，動(dòng)產(chǎn)的占有人推定為該動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利人；除非有相反的證據(jù)證明。這稱為“權(quán)利的正確性推定效力”。其二，凡善意信賴公示的表象而為一定的行為，在法律上應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，保護(hù)的方式就是承認(rèn)發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力。公信原則其目的在于對(duì)善意的交易相對(duì)人而非真正權(quán)利人的保護(hù)，僅適用于因法律行為而進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的情況。
9．B【解析】最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》中第141條規(guī)定：“盜用、假冒他人姓名、名稱造成損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯姓名權(quán)、名稱權(quán)的行為?！惫蔬xB。
10．C【解析】《民法通則》第78條第3款規(guī)定，按份共有財(cái)產(chǎn)的每個(gè)共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。但在出售時(shí)，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。
11．B【解析】《擔(dān)保法》第37條規(guī)定：“下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：(一)土地所有權(quán)；(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但本法第34條第(五)項(xiàng)、第36條第3款規(guī)定的除外；(三)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；(四)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；(六)依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)?！痹撔∑嚥⒎墙逃O(shè)施，可以抵押。選項(xiàng)B正確。
12．C【解析】我國(guó)民法的淵源主要是指國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的有關(guān)民事的規(guī)范性文件，主要包括以下幾類：(1)法律；(2)法規(guī)；(3)規(guī)章；(4)最高人民法院的司法解釋；(5)國(guó)家政策和習(xí)慣。故選C。
13．A【解析】主物與從物是根據(jù)兩個(gè)獨(dú)立存在的物在法律效力中的主從關(guān)系進(jìn)行的劃分。只有屬于同一個(gè)所有人的兩個(gè)獨(dú)立存在的、要互相結(jié)合才能發(fā)生效用的物，才構(gòu)成主物與從物的關(guān)系。如果是不同所有人的物，不產(chǎn)生主物和從物的關(guān)系。區(qū)分主物和從物的法律意義在于，如果法律或者合同沒(méi)有相反規(guī)定時(shí)，從物的所有權(quán)隨主物的所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移。
14．C【解析】本題中，表妹非手機(jī)的所有人，同時(shí)也無(wú)權(quán)對(duì)手機(jī)進(jìn)行占有，因而其占有屬于非法占有，故可以排除AD選項(xiàng)。在非法占有中依據(jù)占有人的主觀心理狀態(tài)，可以將占有分為善意占有和惡意占有。善意占有是指占有人不知或不可能知道其不具有占有的權(quán)利仍然無(wú)懷疑的占有。惡意占有是指占有人明知其無(wú)占有權(quán)利或?qū)ζ錈o(wú)占有的權(quán)利有懷疑仍進(jìn)行的占有。本題中的表妹對(duì)手機(jī)的占有顯然屬于善意占有，故可以排除B。所以選C。
15．A【解析】根據(jù)債的標(biāo)的有無(wú)選擇性，債可分為簡(jiǎn)單之債和選擇之債。簡(jiǎn)單之債，是指?jìng)穆男袠?biāo)的只有一種，債務(wù)人只能按照該種標(biāo)的履行、債權(quán)人也只能請(qǐng)求債務(wù)人按該種標(biāo)的履行的債。選擇之債，是指?jìng)穆男袠?biāo)的有數(shù)種，債務(wù)人可從中選擇其一履行或債權(quán)人可選擇其一請(qǐng)求債務(wù)人履行的債。二者的主要區(qū)別在于，簡(jiǎn)單之債的標(biāo)的無(wú)可選擇，而選擇之債則可在數(shù)個(gè)標(biāo)的中選擇履行。
16．C【解析】代理人與第三人惡意串通是指代理人與第三人串通損害被代理人利益的行為。故選C。
17．D【解析】《合同法》第2條規(guī)定，本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
18．B【解析】連帶責(zé)任保證是指?jìng)鶆?wù)人在主合同規(guī)定的履行期屆滿而沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人承擔(dān)責(zé)任。一般保證中的保證人的責(zé)任是補(bǔ)充性的，保證人享有先訴抗辯權(quán)，而連帶責(zé)任保證的保證人不享有這一權(quán)利。故選B。
19．C【解析】《合同法》第264條規(guī)定：“定做人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外”。
20．A【解析】不當(dāng)?shù)美侵笡](méi)有法律或合同上的根據(jù)而受益，致使他人受損害。此題根據(jù)“不當(dāng)?shù)美钡亩x很容易就能作出選擇。故選A。
21．A【解析】《專利法》第9條規(guī)定：“兩個(gè)以上的申請(qǐng)人分剮就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的，專利權(quán)授予最先申請(qǐng)的人?！惫蔬x申請(qǐng)?jiān)瓌t屬于專利的申請(qǐng)?jiān)瓌t范疇。
22．C【解析】商標(biāo)可依不同標(biāo)準(zhǔn)作不同分類，按商標(biāo)使用人的不同，商標(biāo)可分為制造商標(biāo)和銷售商標(biāo)。本題中服裝專賣店應(yīng)為銷售者而非生產(chǎn)者，故其注冊(cè)的商標(biāo)為銷售商標(biāo)。
23．A【解析】依《繼承法》的規(guī)定，繼承開(kāi)始后，按照法定繼承辦理；有遺囑的，按遺囑繼承或按遺贈(zèng)辦理；有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的，按協(xié)議辦理。遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是繼承法規(guī)定的幾種遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式中優(yōu)先適用的一種。
24．D【解析】繼承權(quán)男女平等；子女包括養(yǎng)子女。
25．B【解析】《繼承法》第10條規(guī)定：遺產(chǎn)按照下列順序繼承，第一順序：配偶、子女、父母；第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
26．D【解析】賠禮道歉、消除影響屬于非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。
27．C【解析】侵權(quán)行為與違約行為雖然都是民事違法行為，但亦存在顯著區(qū)別：其一，侵權(quán)行為違反的是法定義務(wù)，違約行為違反的是合同中的約定義務(wù)；其二，侵權(quán)行為侵犯的是絕對(duì)權(quán)，違約行為侵犯的是相對(duì)權(quán)即債權(quán)；其三，侵權(quán)行為的法律責(zé)任包括財(cái)產(chǎn)責(zé)任和非財(cái)產(chǎn)責(zé)任，違約行為的法律責(zé)任僅限于財(cái)產(chǎn)責(zé)任。
28．B【解析】無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任有以下幾種：因產(chǎn)品質(zhì)量；從事高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的；建筑物、地面施工致人損害的；飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的
29．A【解析】根據(jù)《民法通則》第39條規(guī)定，法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。故選A。
30．D【解析】根據(jù)《民法通則》第126條的規(guī)定，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。也就是說(shuō)，建筑物致人損害適用過(guò)錯(cuò)推定的歸責(zé)原則。選項(xiàng)A、B、C均實(shí)行無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
二、判斷題
31．×【解析】質(zhì)權(quán)是一種動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)不能設(shè)定質(zhì)權(quán)。法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動(dòng)產(chǎn)也不得設(shè)定質(zhì)權(quán)。
32．×【解析】由于宣告失蹤與宣告死亡的制度日的不同，因此二者之間沒(méi)有任何必然的聯(lián)系，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。
33．√【解析】《繼承法》賦予了那些對(duì)公、婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或喪偶女婿第一順序法定繼承人的法律地位。
34．×【解析】機(jī)關(guān)法人是獲得法人資格的國(guó)家機(jī)關(guān)，它們是依照法律直接設(shè)立的。機(jī)關(guān)法人不是以營(yíng)利為目的的法人，是公法人，但它并不是公益法人。因?yàn)楣娣ㄈ耸巧鐖F(tuán)法人的一種，而社團(tuán)法人又是私法人的一種，公法人是與私法人相對(duì)的，因此機(jī)關(guān)法人不屬于公益法人。
35．√【解析】根據(jù)《公司法》規(guī)定，我國(guó)對(duì)股份有限公司的設(shè)立采用行政許可主義。
36．√【解析】題干為正當(dāng)防衛(wèi)的含義。
37．×【解析】誠(chéng)信原則是民法的基本原則，具有統(tǒng)領(lǐng)作用。一般情況下，適用于所有的民事法律淵源中，《合同法》也不例外。
38．√【解析】商標(biāo)注冊(cè)的國(guó)內(nèi)申請(qǐng)人可以自己直接到商標(biāo)局辦理注冊(cè)申請(qǐng)手續(xù)，也可以委托商標(biāo)代理組織辦理。外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)在我國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托依法成立的商標(biāo)代理組織代理。
39．×【解析】建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。
40．×【解析】所謂緊急避險(xiǎn),是指在危險(xiǎn)情況下，為了使社會(huì)公共利益、自身或他人的合法權(quán)益免受更大的損害，在迫不得已的情況下采取的致他人或本人損害的行為。
三、簡(jiǎn)答題
41．答：(1)合伙人對(duì)合伙的債務(wù)，應(yīng)按照其出資比例或合伙協(xié)議的約定，以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限清償責(zé)任。
(2)在對(duì)外關(guān)系上，對(duì)于合伙債務(wù)，各合伙人應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。每個(gè)合伙人都負(fù)有用自己的全部財(cái)產(chǎn)清償全部合伙債務(wù)的義務(wù)，而不受各合伙人對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)的出資比例或合伙協(xié)議中約定的債務(wù)承擔(dān)份額的限制。償還了全部合伙債務(wù)的合伙人，對(duì)超過(guò)自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的債務(wù)數(shù)額，則有權(quán)向其他合伙人追償。
42．答：法人成立應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
(1)依法成立。依法成立是對(duì)法人成立的概括要求，就實(shí)質(zhì)要件而言，依法成立主要是對(duì)法人組織合法性的要求，即法人組織的目的和宗旨要符合國(guó)家和社會(huì)公共利益的要求，并且其組織機(jī)構(gòu)、設(shè)立方式、經(jīng)營(yíng)范圍等要符合國(guó)家法律和政策的要求。
(2)有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)，是法人從事民事活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，是法人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的前提，也是其承擔(dān)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)保障。
(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。法人有了自己的名稱，才能成為特定化的組織。因此，名稱也是法人成立的一個(gè)條件。
43．答：承擔(dān)民事責(zé)任的方式，又稱承擔(dān)民事責(zé)任的形式，主要指停止侵害，排除妨礙，消除危險(xiǎn)，返還財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)原狀，修理、重做、更換、賠償損失，支付違約金，消除影響、恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉等。
四、論述題
44．答：無(wú)因管理是指當(dāng)事人沒(méi)有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受到損害而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。在無(wú)因管理中，管理他人事務(wù)的人稱為管理人，被他人管理事務(wù)的人稱為本人。通常管理人是債權(quán)人，本人是債務(wù)人。
無(wú)因管理的法律特征有以下幾點(diǎn)：
(1)無(wú)因管理的主體包括管理人與本人，區(qū)別于其他一般民事主體。一般民事主體必須具有一定的民事行為能力，而無(wú)因管理的主體則無(wú)此限制，只要能從事一定的事實(shí)行為即可。任何自然人、法人及其他組織都可成為無(wú)因管理的民事主體，即只要具有民事權(quán)利能力的主體均可成為無(wú)因管理的主體。
(2)無(wú)因管理是一種事實(shí)行為。無(wú)因管理為一種法律事實(shí)，是產(chǎn)生無(wú)因管理之債的法律上的原因，基于無(wú)因管理產(chǎn)生的無(wú)因管理之債是法定之債，此債的關(guān)系的內(nèi)容是由法律直接規(guī)定的，而非當(dāng)事人約定的。無(wú)因管理屬于法律事實(shí)中與人的意志有關(guān)的人的行為事實(shí)，無(wú)因管理事實(shí)的構(gòu)成以事務(wù)管理的承擔(dān)為準(zhǔn)。無(wú)因管理屬于事實(shí)行為，但無(wú)因所管理的事務(wù)，可以是法律行為，也可以是事實(shí)行為。
(3)管理人沒(méi)有法定義務(wù)或約定義務(wù)。在無(wú)因管理中，管理人對(duì)于本人須無(wú)法律上的義務(wù)，既沒(méi)有法定的義務(wù)，也沒(méi)有約定的義務(wù)。管理人依約對(duì)于本人負(fù)有義務(wù)時(shí)不能成立無(wú)因管理。管理人對(duì)于本人依法負(fù)有義務(wù)時(shí)也不能成立無(wú)因管理。這是無(wú)因管理的最基本特征。
(4)管理人為他人管理事務(wù)。管理人在進(jìn)行管理時(shí)，其管理的對(duì)象是他人的事務(wù)，目的是為避免他人利益遭受損失。
(5)補(bǔ)償性。管理人對(duì)本人的請(qǐng)求權(quán)僅限于必要的管理費(fèi)用支出的補(bǔ)償，而沒(méi)有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
管理人的義務(wù)包括以下幾點(diǎn)：
(1)管理義務(wù)。在無(wú)因管理開(kāi)始前，管理人對(duì)于他人的事務(wù)固然沒(méi)有管理的義務(wù)，但一旦開(kāi)始管理，則管理人在本人、其繼承人或代管人接管以前都負(fù)有繼續(xù)管理的義務(wù)。
(2)尊重本人意思和維護(hù)本人利益的義務(wù)。管理人應(yīng)將管理情況及時(shí)報(bào)告本人，按本人意思辦理權(quán)益轉(zhuǎn)移義務(wù)。管理人因管理事務(wù)所取得的財(cái)產(chǎn)及其他權(quán)益的應(yīng)轉(zhuǎn)移給本人。 本人的義務(wù)包括：償還管理人因管理事務(wù)而支出的合理費(fèi)用；清償管理人因管理事務(wù)負(fù)擔(dān)的債務(wù)；賠償管理人因管理事務(wù)所受的損失。
五、案例分析題
45．答：(1)①甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對(duì)其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。②乙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對(duì)債務(wù)承擔(dān)份額的約定對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。③丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任，故丙也應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。④丁的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對(duì)入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對(duì)其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。
(2)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由各合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時(shí)，未清償債務(wù)便分配財(cái)產(chǎn)，是違法無(wú)效的，應(yīng)全部退還已分得的財(cái)產(chǎn)；退還的財(cái)產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承?dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。
(3)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對(duì)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔(dān)了對(duì)外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；如乙、丙、丁任何一人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過(guò)其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就其超過(guò)的部分，向其他未支付或未足額支付應(yīng)承擔(dān)份額中的合伙人追償。
46．答：(1)書(shū)畫(huà)收藏中心沒(méi)有侵犯李某的權(quán)利?！吨鳈?quán)法》第18條的規(guī)定：“美術(shù)作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品的展覽權(quán)由原件所有人享有”。在本案中書(shū)畫(huà)收藏中心委托李某作畫(huà)并支付報(bào)酬，因此畫(huà)的所有權(quán)應(yīng)屬于書(shū)畫(huà)收藏中心。作為所有人的書(shū)畫(huà)收藏中心有權(quán)決定是否展出作品。
(2)書(shū)畫(huà)收藏中心將該五幅畫(huà)連同其他作品結(jié)集出版的行為沒(méi)有法律依據(jù)，屬侵權(quán)行為?！吨鳈?quán)法》第17條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過(guò)合同約定。合同未作明確約定或者沒(méi)有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人?！痹诒景钢袝?shū)畫(huà)收藏中心與李某簽訂合同時(shí)未約定著作權(quán)歸屬問(wèn)題，因此畫(huà)的著作權(quán)應(yīng)歸李某所有。而書(shū)畫(huà)收藏中心結(jié)集出版的行為并未征得李某的同意，應(yīng)視為侵犯了李某的著作權(quán)。應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
